今年9月，證監(jiān)會公布擬對恒生等3公司非法經營證券業(yè)務案作出行政處罰的決定，其中，因非法經營證券業(yè)務行為，恒生網絡面臨5.31億元巨額罰款。

近日，恒生網絡等涉嫌非法經營證券業(yè)務案聽證會在證監(jiān)會舉行。一方是證監(jiān)會調查單位執(zhí)法人員，一方是恒生網絡主要負責人及律師團，證監(jiān)會處罰委居中。參與旁聽人員透露，聽證會各方均表達充分，恒生網絡主要圍繞對于違法行為定性及處罰幅度提出申辯意見，調查人員針對申辯意見進行答復，雖然表面沒有明顯“火藥味”，但實質上對抗性很強。

關于本案案由，證監(jiān)會網站公告為：“恒生公司開發(fā)具有開立證券交易子賬戶、接受證券交易委托、查詢證券交易信息、進行證券和資金的交易結算清算等多種證券業(yè)務屬性功能的系統(tǒng)。通過該系統(tǒng)，投資者不履行實名開戶程序即可進行證券交易。恒生公司在明知客戶的經營方式的情況下，仍向不具有經營證券業(yè)務資質的客戶銷售系統(tǒng)、提供相關服務，并獲取非法收益，嚴重擾亂證券市場秩序，違反了《證券法》第一百二十二條的規(guī)定，構成《證券法》第一百九十七條所述非法經營證券業(yè)務的行為”。一言以蔽之，證監(jiān)會認為恒生網絡在未取得業(yè)務許可的情況下，擅自用系統(tǒng)為客戶提供了證券交易服務。

控辯焦點：業(yè)務是否非法

聽證會上，恒生網絡律師團隊采取了無罪申辯策略。

恒生網絡方面認為，公司與客戶建立銷售軟件、提供技術服務法律合同關系，不構成證券經紀業(yè)務所要求的委托代理關系，技術服務本身無需經過行政審批。另外，由于HOMS系統(tǒng)只記錄數據，無法實現清算功能;子賬戶開立主體(個人投資者)與恒生網絡不存在合同關系;相關交易信息恒生網絡只負責存儲及維護，不具備所有權等原因，恒生網絡認為HOMS系統(tǒng)相關功能不具備證券營業(yè)部功能，不應定性為非法從事證券業(yè)務。恒生網絡辯解的基調始終沒離開“工具論”，并提出對創(chuàng)新應有適當包容性。

證監(jiān)會調查人員在指控時強調，一是恒生的系統(tǒng)是具有證券業(yè)務屬性的;二是投資者在該系統(tǒng)中不僅具有交易事實，而且是非實名的;三是恒生具有明知故意的情節(jié);四是獲取了收益。

在質證階段，調查人員針對恒生網絡的申辯意見有針對性地列舉了幾組證據，一是恒生系統(tǒng)的產品宣傳內容明示其優(yōu)勢為：傳統(tǒng)配資業(yè)務需要借身份證開戶且無法控制賬戶交易的風險，而恒生系統(tǒng)可開設百萬級子賬戶且能控風險，意圖證明恰恰是恒生系統(tǒng)改造了配資業(yè)務生態(tài);二是恒生與配資公司的合同約定了交易指令的執(zhí)行由恒生負責，意圖證明恒生是證券業(yè)務的具體執(zhí)行者;三是恒生網絡的年終考核目標是，要吸引終端客戶30萬到70萬人，交易量目標要超過全國排名第10券商，意圖證明恒生的真正目標是個人投資者，而不是配資公司;四是恒生系統(tǒng)既然作為證券公司的外接系統(tǒng)，能夠并且應按規(guī)定采集、報送客戶交易終端信息，意圖證明恒生能夠即時識別客戶并能夠判斷其行為的違法性。恒生不按規(guī)定采集客戶交易終端信息打造內幕交易、操縱市場的等違法違規(guī)“天堂”的事實，意圖證明恒生網絡對其構建的證券“營業(yè)部”具有主導性、獨創(chuàng)性。

有關專家向記者表示，在場外配資活動中，真正的投資者是配資客戶，而從配資客戶到證券公司這一環(huán)節(jié)的經紀業(yè)務屬于非法行為，在事實已經客觀發(fā)生的情況下，雙方沒有激烈的交鋒并不奇怪，因為非法事實已大白于天下，無法否認，聽證會只是反映了控辯思路的區(qū)別。

恒生網絡方面極力將恒生系統(tǒng)與配資公司捆綁在一起，認為自己是無辜的，進而將法律責任全部推向配資公司。而證監(jiān)會卻采取了業(yè)態(tài)分割的思路，這不僅體現在分別獨立處罰了證券公司、系統(tǒng)平臺公司和配資公司，而且在聽證會上的表現也是如此，即在非法經營證券業(yè)務這條鏈條上，配資公司與恒生網絡分別屬于不同業(yè)態(tài)，開發(fā)招攬客戶是配資公司獨立所為，經紀業(yè)務具體執(zhí)行是恒生網絡獨立所為，二者屬業(yè)態(tài)上下游合作關系。配資公司是違法的，恒生網絡也是違法的。

從聽證會的表現看，雙方的陳述充分、精彩。

誰將是壓垮恒生網絡的最后一根稻草？證據真?zhèn)沃�辯

最值得注意的是，本次聽證會上，有一份證據發(fā)存在爭議。

證監(jiān)會調查人員拿出的2015年7月14日現場調查的“涌金”版操作手冊，與恒生網絡在聽證會上提供的另一版操作手冊，在內容和關鍵詞上存在不一致，證監(jiān)會的證據有“配資公司”字眼，而恒生網絡的證據已經變?yōu)?ldquo;投資公司”。此外，證監(jiān)會的證據中HOMS自我描述具有“主賬戶拆分”、“實時監(jiān)控子賬戶持倉變化”、“子賬戶一站式打造”、“徹底告別交易卡”、“支持股票業(yè)務”等敏感字眼，而在恒生網絡的證據中已經消失。

記者咨詢法律專家得到分析認為，這份證據非常關鍵。如果證監(jiān)會的證據是真實客觀的，對恒生網絡極為不利，違法嫌疑難以說清。因為這份證據對恒生網絡具有引導、改造和主導配資業(yè)務模式等事實的證明力很強;如果恒生網絡的證據是真實的，雖然并不能排除其違法嫌疑，但可能涉及證據真?zhèn)紊踔辆幵靻栴}，問題就復雜了。因為一旦證監(jiān)會的證據出問題，公信力就值得懷疑，如果恒生網絡的證據出問題，至少做人不厚道，后續(xù)行政訴訟程序中難以獲得人民法院的支持和同情。

聽證之外：執(zhí)法效果已經初步顯現 場外配資清理基本告捷

記者注意到，盡管行政處罰尚未塵埃落定，但執(zhí)法效果已經顯現。

6月29日，公布了對于場外配資初步調研情況，通過HOMS系統(tǒng)接入證券公司的客戶資產規(guī)模約4400億元，平均杠桿倍數約為3倍。

7月12日，證監(jiān)會發(fā)布《關于清理整頓違法從事證券業(yè)務活動的意見》。

7月13日，證監(jiān)會通報稱已組織稽查執(zhí)法力量赴恒生電子專項核查。7月27日，證監(jiān)會發(fā)布消息稱已組織稽查執(zhí)法力量赴上海銘創(chuàng)軟件技術有限公司、浙江核新同花順網絡信息股份有限公司，進一步核查有關線索，監(jiān)督相關方嚴格執(zhí)行證監(jiān)會的相關規(guī)定。8月18日晚間，同花順、恒生電子發(fā)布公告稱，收到證監(jiān)會《調查通知書》，因涉嫌違反證券期貨法律法規(guī)，證監(jiān)會決定對公司進行立案調查。9月2日證監(jiān)會公布擬對恒生、銘創(chuàng)、同花順3家公司進行行政處罰。

根據11月6日證監(jiān)會公布的場外配資活動清理進展情況，證券公司已基本完成相關清理工作，共清理5754個場外配資賬戶，其中12%的賬戶采用銷戶方式清理，其他賬戶均采用合法合規(guī)方式承接。

盡管執(zhí)法最終結果尚未確定，但洽洽是證監(jiān)會的一紙立案調查通知書和擬處罰通報，令市場風聲鶴唳，在監(jiān)管高壓和威懾下，市場從瘋狂走向理性。

在這條路上，監(jiān)管部門的勇氣、當事人的擔當和社會監(jiān)督，缺一不可。